中非投资商业条约订立的注意事项

本文摘要：鉴于现在非洲的投资情况中可能会泛起越来越多的执法合规限制提高企业对于其合规事情以及风险规避事情的关注度至关重要。现在已有的执法限制主要包罗非洲国家当地的执法、各政府制定的商业政策以及有关税收、外汇等方面的管制条例、特定非洲国家已加入的国际组织所制定的国际条约等。对这些划定以及风险的充实相识能够使企业在投资商业前期就可以确定最佳及最适合的互助结构并最大水平地规避之后由于执法法例限制可能发生的风险及争议。

鉴于现在非洲的投资情况中可能会泛起越来越多的执法合规限制提高企业对于其合规事情以及风险规避事情的关注度至关重要。现在已有的执法限制主要包罗非洲国家当地的执法、各政府制定的商业政策以及有关税收、外汇等方面的管制条例、特定非洲国家已加入的国际组织所制定的国际条约等。对这些划定以及风险的充实相识能够使企业在投资商业前期就可以确定最佳及最适合的互助结构并最大水平地规避之后由于执法法例限制可能发生的风险及争议。

https://icsid.worldbank.org/en/Documents/ICSID_Web_Stats_2019-2_(English).pdf

注8：郭锐：《投资非洲争议解决机制研究》中国政法大学硕士学位论文第18页。

01

条约执法适用条款

企业可参照现在众多国际修建工程条约建设两层或三层的争议解决机制。

各方首先可以对争议举行调整若争议在特定期限内未得以解决将被提请仲裁。设置这类条款的目的在于引导争议各方首先寻求快速、经济的纠纷解决方式而不是诉诸时间和经济成本都更高的仲裁法式。

数据泉源：ICSID网站

（i）所有基于本法下投资者与国家之间权利义务的争议应尽可能友好解决。

如果自发出书面通知该争议的存在之日起三十日内未能友好解决争议当事方可以告竣同意将争议提交这些规则下协商或调整解决：ICSID国际投资争端解决中心ICC国际商会或者任作甚当事方所同意的其他调整中心规则或者当事方同意的任何其他规则。

02

争议解决条款

前文已先容了现在中非互助中争议解决的三种主要形式以下为企业制定协议中争议解决条款时应注意的五点事项：

►关于当地救援的约定。

前文已经先容过OHADA商法统一组织以及其司法与仲裁配合法院的相关情况基于OHADA仲裁更易为其成员国接受且裁决具有直接适用于成员国的效力当缔约对方是OHADA成员国时可以在争议解决条款中列入OHADA仲裁作为选择性条款供争议双方选择。

►建议将OHADA仲裁适当纳入思量规模。

注12：张力：《OHADA国家投资协定中争端解决新机构研究》载《财会月刊》2018年第15期

►关于提交仲裁的适用规模。

建议当事双方将仲裁方式约定为适用于因投资发生的任何争议。

这主要是因为我国现在作为非洲国家投资的主要泉源之一全面接受国际仲裁统领更有利于掩护我国投资者。

►争议解决机制的建设。

注11：The attractiveness of the new OHADA Arbitration Act:

►争议解决条款的设立

（iii） 仲裁情况下任一方当事人有权提倡仲裁法式。

仲裁应当遵循当事人同意的如下规则和法式：1）ICSID国际投资争端解决中心；或2）ICC国际商会；或3）OHADA非洲商法协调组织的司法与仲裁配合法院CCJA；或4）团结国商业法委员会UNICITRAL；或5）当事人选择的任何其他仲裁场所的任何其他仲裁规则；或6）任何其他仲裁规则。”

https://icsid.worldbank.org/en/Documents/ICSID_Web_Stats_2019-2_(English).pdf

（ii） 如果任一方当事人拒绝接受协商或调整法式或者协商调整法式失败或者应任一方当事人请求中断则争议应当以仲裁方式解决。

注2：参见中国-马里双边投资条约第9条。

03

注6：本文所指国际仲裁特指解决外国投资者与东道国之间的仲裁。

因此建议中资企业在订立协议的阶段应举行全面的执法合规观察选择对其更为利便有利的适用执法以及争议解决方式并通过协商制定协议条款中有关执法适用的内容确保在面临潜在的争议风险时可以取得主动权。

在举行与非相关的案例检索历程中笔者发现多数案例中引起双方纠纷的协议条约都未约定该条约所适用的执法、协议相关争议纠纷的解决机制以及详细的争议解决机构导致多数案例最终通过适用该条划定后半段的当事人寓所地以及条约密切关系执法划定的推定来确定纠纷应适用的执法与划定。

注9：数据泉源：ICSID网站

注5：《OHADA统一调整法》 Ac。

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